商标注册什么是商标法律关系中“相同商标”和“近似商标”?相同商标和近似商标同样是商标注册、使用、保护中的一个重要概念,由其对是否属于近似商标的判定,使人头痛感觉十分不易掌握。但这又是认定商标是否侵权的第一到程序,所以必须了解、掌握这个十分重要的概念(同一种商品和类似商品以及相同商标和近似商标是衡量商标能否注册、判断商标是否构成侵权的两条重要概念和基本原则)。

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  “相同商标”是指文字、图形、数字、三维标志、颜色等构成要素组成的两个商标,在视觉上无差别,或差别细微的商标。如同为“海鸥”的商标,且使用字体相同,这种情况当然属于相同商标;再如两商标为相同图形的凤凰,一个尾部有5根羽毛,一个尾部有8根羽毛。且羽毛形状相同,这种情况当然也属于相同商标。实践中,发生侵权行为的两商标是相同商标的情况比较少,大多数是使用近似商标构成侵权。

  “近似商标”是指文字、数字、图形、三维标志或颜色组合等商标的构成要素的发音、视觉、含义或排列顺序及整体结构上虽有一定区别,但又使人难以区分,容易产生混淆的商标。以下是考虑商标近似的几个原则:

  (1)文字商标的近似。是指所用文字在读音、字形、含义、排列顺序等分析近似,容易引起误认。

  ①文字不同,但含义相同,一般判为近似。如“皇冠”与“王冠”,“五福”与“伍福”“土豆”与“马铃薯”。

  ②文字商标的显著部分相同一般判为近似,如“同仁堂”与“同仁”,“毛家”与“毛家酒店”。

  ③文字无含义,且字形近似、读音近似的,一般判为近似,如“天原”与“天源”,“达力”与“达利”,“多菱”与“多陵”。

  ④文字虽然读音不同,但其外形极为近似的,一般判为近似。如“泰山”与“秦山”,“天吴”与“天昊”,“大大”与“太大”,“洋河”与“洋诃”,“董公”与“薰公”,“建航”与“建舫”,“乐厨”与“东厨”。

  ⑤文字书写前后颠倒,判为近似。如“舒尔美”与“美尔舒”、“佳美”与“美佳”,“星月”与“月星”,“甜梦”与“梦甜”,“星亚”与“亚星”。

  ⑥数字构成的商标,含义、读音相同,书写方式不同判断为近似,如“三九”与“999”,“五0五”与“505”。

  ⑦文字的含义相同,仅在前后,中间加上数词、形容词或副词,并未改变实质含义的,一般判为近似商标。如“霸王”与“金霸王”、“大霸王”,“一得利”与“二得利”。 但商标文字前后、中间增加其他词汇,改变了含义,且所指事物不同并确有其事物的,一般不判为近似商标。如“飞云”与“飞云岭”、“草原”与“草原之花”、“英雄”与“梁山英雄”、“红玫瑰”与“白玫瑰”等均不判为近似。

  ⑧无含义外文臆造词构成的商标,字形或读音近似的,判为近似商标。如“KGN”与“KGM”、“DEKA”与“DEKO”。

  外文有不同含义,或者一个有含义,另一个没有含义,但读音或字形近似,容易引起误认的,也判为近似商标。如“ZOOM”(直上升)与“ZOOW”(发育完全的个体)。中文与外文所表达的常用含义是相同的一般判为近似,如“皇冠”于“CROWN”。

  ⑨外文商标含义完全相同且含义是唯一的,尽管读音或者字形不同,判为近似,如“Hippotamus”与“RiverHorse”两者都是指河马”且二者接物皆无其他含义。

  (2)图形商标的近似。是指图形商标整体结构相同,外观近似,视觉上容易引起混淆的商标。因此图形商标的近似,应从外观及整体效果上考虑,外观、整体效果近似的,一般判为近似的商标。

  (3)文字与图形组合商标的近似。是指构成商标的文字、图形相同、近似,或者其整体近似,易引起混淆的商标。

  文字相同,图形不同,或一个有图形,另一个没有图形,一般判为近似的商标,如“梅花”文字商标与“梅花及其图形”组合的商标。

  文字不同,但图形相同或者近似的一般判为近似商标。如两个相同的由三个圆环组成的图形,一个下面的文字是“三环”,另一个下面的文字是“连环”。

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  《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释2002第32号)第九条规定:“商标法第五十二条第一项规定的商标相同,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,二者视觉上无差别。商标法第五十二条第一项规定的商标近似,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合的整体结构相似,或者其立体形状、颜色组合近似,易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系”。第十条还规定,认定商标相同或近似按以下原则进行:①以相关公众的一般注意力为标准;②既要对商标的整体比对,又要进行对商标主要部分的比对,比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行;③判断商标是否近似,应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。

  构成商标近似的情况多种多样,在实践中应结合具体情况分析,本题就主要方面给大家列举,不可能穷尽所有的情况。同时企业应注意:商标侵权案件中的相同商标和近似商标,是针对同一种商标和类似商品而言,如果两个相同商标和近似商标不是使用在同一种商品和类似商品上,则不属于商标侵权行为(驰名商标除外)。